대법원 93도658 (1993.07.27)

특정범죄가중처벌등에관한법률 제8조 제1항 제1호 위반죄로 기소한 것을 공소장변경 없이같은 항 제2호 위반죄로 인정할 수 있는지 여부

【피 고 인】

【상 고 인】 피고인

【변 호 인】 변호사 선남식

【원심판결】서울고등법원 1993.2.12. 선고 92노3820 판결

【주 문】

상고를 기각한다.

【이 유】 상고이유를 본다.

원심인용의 제1심판결이 든 증거에 의하면 피고인에 대한 이 사건 토지거래미신고 및 세금포탈의 고의를 인정할 수 있으므로 원심판결에 지적하는 바와 같은 위법이 없다.

특정범죄가중처벌등에관한법률 제8조 제1항 제1호와제2호의 차이는 전자가 포탈세액 등이 연간 5억원 이상인 때에는 무기 또는 5년 이상의 징역에 처하는 반면 후자는 포탈세액 등이 연간 2억원 이상 5억원 미만인 때에는 3년 이상의 유기징역에 처한다는 것으로 포탈세액 등의 액수에 따라 양형을 달리하고 있을 뿐이어서위 제1호 소정의 액수를 포탈하였다고 기소된 공소 사실중 포탈세액 등만이위 제2호 소정의 액수로 적게 인정되는 경우에는위 제2호를 적용하더라도 피고인의 방어권행사에 실질적인 불이익을 초래할 염려가 전혀 없다 할 것이므로 공소장변경의 절차를 거치지 아니하고위 제2호를 적용하여 처단할 수 있다할 것이다.

따라서 원심이 같은 취지에서 공소장변경의 절차를 거치지 아니한 채 피고인이 그 판시와 같은 액수의 세금을 포탈하였다고 인정하고 나서위 제2호를 적용하여 처단한 조치는 정당하고 거기에 지적하는 바와 같은 위법이 없다.

그러므로 상고를 기각하기로 관여 법관의 의견이 일치되어 주문과 같이 판결한다.

대법관 김용준(재판장) 윤관(주심) 김주한 천경송